掌握所有权保留条款，让您的货物失而复得2021-01-29

案例分享：

2019年底，国内出口商A和B分别向德国买方X出口电器器件，合同金额分别为12.8万欧元和35万欧元，买方收货后不久即申请破产，并向出口商A和B发出通知，声称其公司已由破产管理人接手，无法再向供应商支付货款，需等待破产清算结果。

中国信保的追偿过程中发现，出口商A与破产买方X约定过所有权保留条款，经协商，破产管理人买断了货物所有权，出口商可无需等待破产清算结果，就收到了破产管理人一次性支付的10.2万欧元，成功追回80%货款。而出口商B由于未约定物权保留条款，只能等待破产买方X完成资产清算之后，按比例分配债权，最终只成功追回10%货款。

什么是“所有权保留条款”？在实务运用中又有哪些值得注意？下面就由我们来一一解说。

常见所有权保留条款约定方式：

Goods supplied remain the seller’s property until payment of the full price.

1.出口商可以向意向收购破产企业资产的公司索要货款；

2.出口商可以将货物转卖给其他买家；

3.出口商可以取回货物；

4.避免了破产处理所经历的登记债权、重组谈判、资产清偿等漫长的法律程序。

所有权保留条款：

Retention of Title：买卖合同中,出口商虽将买卖货物先交付买方由其占有、使用、收益,但在全部或部分合同价款清偿前,出口商仍保留该货物或其加工物、转售所得的所有权。

各个国家、地区对所有权保留条款使用方式区别：

1.在大陆法系国家、地区

*德国规定所有权保留条款必须明示。

*我国台湾地区规定所有权保留条款必须以书面形式为之。

*日本法承认所有权保留约款的默示设定。

2.在英美法系国家

*英国货物买卖法规定，原则上所有权保留应该以明示的方式做出，但并不排除以默示方法设定所有权保留的例外。

3.在我国大陆地区

*法律未明确规定设立所有权保留是否必须采用明示的方式，但所有权保留属于担保方式的一种，依特别法优先于普通法的原理，所有权保留条款的订立应依我国担保法的有关规定，以明示且书面合同的形式设定为妥，以求法律精神的一致性。

所有权保留的种类：

1.简单的所有权保留

买卖双方约定，出口商将货物交付给买方、买方支付货款之前，该货物所有权仍归属出口商。此时出口商保留所有权的对象仅限于买卖合同所占有的货物，不包括买方对货物转手所得、以及对货物进行加工等产生的物品。

2.延长的所有权保留

出口商保留所有权的对象不仅限于买卖合同项下的货物，而是扩大到买方对该货物转售或者进行加工等产生的货物。

3.扩张的所有权保留

出口商保留所有权的对象不仅限于买卖合同项下的货物的货款，而是扩张到出口商因其他合同或者其他理由享有的债权。

注意

以上三种所有权保留在不同国家、地区面临着不一样的限制。如，德国不承认扩张的所有权保留。英国法院拒绝承认延长的所有权保留，但承认扩张的所有权保留。

行使取回权的前提条件：

设立所有权保留条款后，出口商享有的核心权利为货物的取回权，各国规定的取回权行使条件不同，主要分为以下三种：

1.买方无正当理由不付款或不落实约定的条件。有些法律规定，只要买方不付款，出口商便可行使取回权；但有的法律规定，只有买方逾期未付款达到一定金额或者逾期达到一定时间后，出口商才能行使取回权。

2.买方擅自处分货物，包括买方在未征得出口商同意下，以出卖或其他方式处置货物。

3.买方不当使用、保管货物，导致货物价值有不合理的贬损。

所有权保留的潜在风险：

所有权保留条款虽在很大程度上可以帮助出口商在买方违约或者破产的情况下取回货物，但还存在以下六条潜在风险：

1.买方已支付一定比例的货款

例如我国法律规定，如果买方已经支付总价75%以上的货款，出口商不得取回货物。德国法律规定，买方需至少连续两次付款逾期，或者逾期金额达到欠款金额的5%时，出口商才可以行使货物的取回权。

2.买方擅自处分货物，且第三人构成善意取得

在所有权保留的情况下，出口商虽保留对货物的所有权，但买方实际占有货物。如果货物所在地没有建立登记公示的制度，或虽有制度但未登记，则买卖双方之外的第三人通常不了解已签署的所有权保留条款。在此背景下，如买方将货物转卖、抵押给第三人，由于该第三人有权主张善意取得，出口商无法通过行使权取回货物。

3.第三人取得货物的留置权

在买方占有、使用出口商保留所有权的货物过程中，如对货物进行修理进而欠付的修理费用，或由于其他原因使得第三人合法占有货物，且第三人基于货物而对买方享有到期债权的，则第三人有可能取得货物的留置权，且留置权可能会优于出口商享有的货物所有权。

4.买方藏匿、混同货物，会给出口商取回货物造成困难

5.货物所在地法律对所有权保留条款的态度

实现所有权保留条款时，货物所在地法律可能要求所有权保留条款适用当地法，甚至有可能拒绝承认所有权保留条款。

6.货物所在地法律环境、法治水平

买方违约且不配合出口商取回货物的情况下，如货物所在地法律环境较差、法治水平较低，那么出口商取回货物的难度相对较大。

来源：中信保